▲ 변호사 최 진 복

‘갑’은 중국인으로 2001. 6. 7. ‘을’과 혼인신고를 마치고 생활하다가, 2013. 9. 6. ‘을’과 이혼하기로 합의하면서 ‘을’의 요구에 따라 “‘갑’은 위자료를 포기합니다. 재산분할을 청구하지 않습니다.”라는 내용의 각서를 작성하여 주었고, ‘갑’과 ‘을’은 법원에 협의이혼의사확인 신청서를 제출하고, 2013. 10. 14. 법원의 확인을 받아 협의이혼을 하였습니다.

그런데, 이후, ‘갑’이 2013. 11. 초경 변호사를 찾아가, 상담을 하여 보니, 수천만 원 이상의 재산분할을 받을 수 있다는 것을 알게 되었고, 이에, ‘을’에게 화를 내며 재산분할을 요구하였는데, ‘을’은 ‘갑’이 독립할 자금이 필요하면 주겠다는 문자메시지를 발송하기도 하였습니다. 이때, ‘갑’이 ‘을’을 상대로 재산분할청구를 포기하는 각서가 존재함에도, 재산분할 청구가 가능할까요.

결론적으로, ‘갑’의 ‘을’을 상대로 한 재산분할청구는 가능합니다.

(1) 민법 제839조의2에 규정된 재산분할제도는 혼인 중에 부부 쌍방의 협력으로 이룩한 실질적인 공동재산을 청산·분배하는 것을 주된 목적으로 하는 것이고, 이혼으로 인한 재산분할청구권은 이혼이 성립한 때에 그 법적 효과로서 비로소 발생하는 것일 뿐만 아니라 협의 또는 심판에 의하여 구체적 내용이 형성되기까지는 범위 및 내용이 불명확·불확정하기 때문에 구체적으로 권리가 발생하였다고 할 수 없으므로, 협의 또는 심판에 의하여 구체화되지 않은 재산분할청구권을 혼인이 해소되기 전에 미리 포기하는 것은 그 성질상 허용되지 아니합니다.

(2) 아직 이혼하지 않은 당사자가 장차 협의상 이혼할 것을 합의하는 과정에서 이를 전제로 재산분할청구권을 포기하는 서면을 작성한 경우, 부부 쌍방의 협력으로 형성된 공동재산 전부를 청산·분배하려는 의도로 재산분할의 대상이 되는 재산액, 이에 대한 쌍방의 기여도와 재산분할 방법 등에 관하여 협의한 결과 부부 일방이 재산분할청구권을 포기하기에 이르렀다는 등의 사정이 없는 한 성질상 허용되지 아니하는 ‘재산분할청구권의 사전포기’에 불과할 뿐이므로 쉽사리 ‘재산분할에 관한 협의’로서의 ‘포기약정’이라고 보아서는 아니 됩니다.

(3) 위 사례에서, ‘갑’과 ‘을’ 사이에 쌍방의 협력으로 형성된 재산액이나 쌍방의 기여도, 분할방법 등에 관하여 진지한 논의가 있었다고 볼 아무런 자료가 없고, ‘갑’에게 재산분할청구권을 포기할 합리적인 이유를 찾아볼 수 없으므로, ‘갑’이 비록 협의이혼에 합의하는 과정에서 재산분할청구권을 포기하는 서면을 작성하였다고 하더라도 이는 성질상 허용되지 아니하는 재산분할청구권의 사전포기에 불과하다고 할 것입니다(대법원 2016.01.25. 자 2015스451 결정).